投资 对赌条款-投资协议中如何设置对赌条款

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所属分类:投资理财

A 轮投资人参与 B 轮融资的对赌条款是否常见?这样的情况一般如何约定?

谢邀。

最近有点忙,但另两个答案可能有所偏颇,所以简单答一下。

一般来说,A轮投资人很难直接享受B轮投资人的条款,原因很简单:B轮的价格更贵。A轮投资人要享受B轮条款,一般只能在B轮里跟投,但跟投的估值是和B轮价格一致的,所以风险和权利是相等的,而A轮投资人也只能在B轮跟投的份额里享受相应的B轮条款权利。

具体到题主的案例。可能是题主的表述有误差。“对赌业绩如果达标,高盛所奖励的股权(ESOP)与所有股东共享”这句表述有误,正确的理解应该是:如果业绩达标,那么公司会增发一部分股权激励(ESOP)给管理层,而这部分增发股权是会摊薄所有股东的(包括高盛、软银)。在业绩达标的情况下,这个ESOP对高盛的伤害最直接,因为高盛进入的价格最高,摊薄后会进一笔提高高盛的进入价格。软银也会受害,但是因为软银的进入价格低,即使摊薄后进入价格被拉高,也仍远低于高盛进入的价格。更何况,入股业绩达标,那公司的价值增长很大,两个投资人也就不介意自己的进入价格(成本)有所提升了。

对赌如果业绩不达标,由大股东(吴长江)来承担。这是因为在中国之前已经有针对私募投资对赌协议的判例:与公司大股东之间的对赌有效,而与公司之间的对赌是无效的。所以才这么安排。另外,公司由于是目前由大股东(吴长江)来运营的,如果业绩不好,那当家的肯定难辞其咎,所以要他承担对赌的赔偿义务,也是顺理成章的。

投资协议中如何设置对赌条款

创业公司在面临投资人入股增资的时候,为了保证投资人的基本收益有保障,一般都会在投资协议中设置一些保障性条款,其中业绩对赌条款是近些年在国内兴起,同时也是存在司法争议比较大的一种手段。那么这一期我们就来说一说,业绩对赌协议一般是如何设置的。

触发业绩对赌条款的条件一般会有以下几种设计方式,:

第一:“在投资人入股增资的一定时间内,未实现一定金额的销售额或者是净利润,”

第二种:“在投资人入股增值后的一定时间内,未实现按照约定的估值完成第二轮的融资”

第三种:约定上市时间的对赌,就是说公司要在某个时间前完成上市。

上面说的是对赌条款的触发条件,一旦触发了,就要有对应的实施条款,这也有几种设计方式:

第一种:现金回购的方式创始人股东按照约定的回购价款回购投资人当时持有的全部或者部分股权,当然也可以约定由公司回购,或者是创始人股东指定的第三人回购。回购的价格一般是以投资价款为本金,加上一定的利息,但是这里如果选择公司回购的话,那么就要考虑对债权人的影响,因为公司回购,所有者权益减少,资产负债率变高,是会侵害到债权人利益的。所以根据上市公司的有关规定,公司回购股权有法定的程序,上市公司需要发布公告,并告知债权人

第二种:股权补偿方案。大家想一下,如果触发对赌条款一般就是说明公司没有实现原来预期的利润,也就是说当初给他的估值是高了,在这种情况下,投资人会要求调低估值,以调低后的估值计算出投资者原有投资额的应占比例,这个比例差额减去投资人已取得股权比例,这个差额就应该是股权补偿比例。

一般情况下,对赌的实施条款会将上述两种方式都写进合同中,到时候就是给公司一个选择,至于如何选择,一般就涉及到创始股东对自己的公司有没有信心的问题了。如果他觉得自己的公司调整的后估值被低估了,那么他会选择第一种现金回购;如果当时公司的经营确实有困难,现金流对公司来说很重要,那么他更可能选择第二种,让出一部分的股权比例。

一分钟读懂股权投资条款|对赌条款

对赌含义

对赌,来源美国硅谷,又称为“价值调整机制”,是指投资机构在股权投资协议中约定,标的公司或创始股东在未来一段期间内完成或不能完成特定事项所面临奖励或惩罚。

对赌在被引进到中国后,进行本地化改变。投资机构现采取的对赌方式通常约定标的公司或创始股东在未来一段期间内需完成特定事项,否则将所面临惩罚。

对赌内容

投资机构会在股权投资协议约定对赌条款,对赌内容通常包括四个方面:

  1. 业绩对赌,约定标的公司在一段期间内完成收入指标或净利润指标;
  2. 上市对赌,约定标的公司在某一节点前完成上市或重组上市;
  3. 合规运营对赌,约定标的公司在某一节点前取得某一许可证照,或保障公司运营合规,证照齐全;
  4. 其他对赌,约定标的公司或股东完成特定事项,如股东的注册资本实缴,国有资本股权确权或其他重大未完结事项。

条款使用场景

在股权投资过程中,投资机构若处于强势地位,则通常会采用对赌条款来保障自己的权益。

需要强调的是,对赌条款还需要配合回购条款或补偿条款使用。

下期文章,小编将解读回购条款。